Дія City для IT: вступать или нет?

Материал опубликован на сайте mind.ua 

Дія City, вероятно, наступит уже в этом году. 15 июля Верховная Рада приняла законопроект № 4303, который создает специальный правовой режим для IT индустрии. Закон еще должен подписать президент, а парламент — внести поправки в Налоговый кодекс. Но сомнений в том, что этот режим заработает в ближайшее время, лично у меня нет.

У Дія City мощный пиар и поддержка президента. Впервые власть настроена так решительно упорядочить IT сферу и получить больше контроля над ней. Впервые она ведет широкую и достаточно открытую дискуссию с представителями IT сообщества, и учитывает их замечания. Хотя и далеко не все, конечно.

Что именно предлагает принятый закон Украинским IT предпринимателям? Для чего нужны гиг-контракты и что они изменят? Как теперь работать с ФЛПми? А еще миграционные вопросы, налогообложение, риски и выгоды Дія City. Давайте вместе искать ответ на ключевой вопрос — вступать или не вступать?

Что изменилось по сравнению с предыдущими редакциями закона

Законопроект по Дія City, принятый Радой, отличается от предыдущих, так широко обсуждаемых, вариантов. Чтобы актуализировать информацию, коротко рассмотрим основные изменения.

1. Увеличен «гарантийный срок» закона. Дія City вводится на неограниченный срок, но не менее чем на 25 лет после появления первого резидента. То есть государство гарантирует, что правила игры не будут меняться в течение этого времени. Точнее, они могут меняться, но только если эти изменения будут комфортными для бизнеса (впрочем, чем мерить «комфортность для бизнеса», не говорится).

Учитывая, что каждая новая власть у нас игнорирует почти все достижения предшественников, и ни одна из реформ поэтому не доведена до конца — есть определенные сомнения в реалистичности этого обещания. Но время покажет.

2. Запрещено принуждать к вступлению в Дія City. В Законе есть отдельная норма, которая говорит о недопустимости прямого или косвенного принуждения юридических лиц становиться резидентами Дія City.

3. Появились четкие критерии вступления в Дія City или выхода из нее.

Условия получения статуса резидента Дія City:

• компания должна соответствовать требованиям, установленным Законом о Дія City.
• компания должна подать соответствующее заявление в уполномоченный орган.

Условия потери статуса резидента Дія City тоже урегулированы, в том числе налоговые последствия обжалования такого решения.

4. Добавили еще один способ обжалования решения об исключении резидента из Дія City.

Раньше это был только судебный порядок — он остается. Теперь есть еще и административный — когда компания-резидент имеет право обжаловать решение о своем исключении, обратившись к апелляционной комиссии, созданной при Министерстве цифровой трансформации.

То есть в состав комиссии будут входить работники того же министерства, которое приняло решение об исключении. Также в комиссию должны входить представители общественности (50%). Но не указано, какой именно общественности.

Закон не предлагает ни порядка формирования такой комиссии, ни правил ее работы и порядка принятия решений. А любая неопределенность — это пространство для манипуляций и злоупотреблений. Остается разве что держать кулачки, чтобы до этого не дошло.

5. Исчезло требование обязательно вступать в саморегулируемую организацию резидентов Дія City.

До этого был предусмотрен даже размер членских взносов в нее от 14$ до 21$ за каждого работника или гиг-специалиста. Да и в целом было много вопросов о том, как это должно работать и вообще зачем?

Теперь же просто задекларировано, что такая организация может существовать, но вступление в нее не будет обязательным.

6. Изменили размер средней зарплаты/вознаграждения каждому работнику/гиг-специалисту ежемесячно с 1400 $ до 1200 €.

Рассчитывается путем деления суммы всех выплат работникам и гиг-специалистам соответствующего календарного месяца, на количество работников и гиг-специалистов, которым осуществлялись такие выплаты.

7. Ослабление требований к стартапам.

Во-первых, для них отменили обязательное предоставление бизнес-плана для вступления в Дія City. А во-вторых, им не нужно подавать аудиторское заключение о соответствии данных, указанных при вступлении в Дія City (как другим резидентам). В то же время, если уполномоченный орган заметит отличия между предоставленными данными и реальной картиной — тогда стартапы таки должны предоставить заключение аудитора. Какие это могут быть отличия — не указано.

Есть и другие изменения. О них подробнее дальше.

Как теперь быть с ФЛП

Первые редакции закона о Дія City предполагали, что ее резидентам работать с ФЛП нельзя. Но учитывая возмущение представителей IT бизнеса, это правило изменили. Теперь можно, но с определенными условиями:

До 31.12.2023 — резиденты Дія City могут работать с ФЛП без каких-либо ограничений.

С 1.01.2024 — размер выплат в адрес ФЛП без налоговых последствий может составлять лишь 50% от общих расходов компании. На все, что больше этой суммы, автоматически начисляется налог на выведенный капитал в размере 9%.

С 1.01.2025 — порог расходов на ФЛП без начисления налога на выведенный капитал уменьшается с 50% до 20%.

Это означает, что резиденты Дія City вынуждены будут все больше пользоваться услугами наемных работников и гиг-специалистов.

Гиг-специалисты — это как и зачем

Гиг-специалист — это новая для нашей страны форма занятости, которую вводят специально для IT индустрии.

Раньше у нас были:

• наемные сотрудники, работающие по Кодексу законов о труде (КЗоТ),
• ФЛП, которые ведут свой бизнес.

А теперь появляются еще и

• гиг-специалисты (или гиг-контракторы), которые работают с резидентом Дія City на основе гиг-контракта (они и не наемные работники, и не ФЛП).

Главное юридическое управление Аппарата ВР в своих замечаниях к проекту Закона о стимулировании развития цифровой экономики в Украине назвало гиг-контракт «юридическим Франкенштейном». Очень метко, как по мне.

Авторы проекта о Дія City, создавая эту несколько искусственную форму, таким образом решили, с одной стороны, дать ФЛП, которые по сути являются работниками, немного социальной защиты. А с другой — так власти пытаются уменьшить влияние несоответствия нашего КЗоТа потребностям бизнеса.

Но получилось ли у них? Давайте разбираться.

Как гиг-контракт изменит жизнь рядового айтишника

Сейчас все выглядит так, что перемены к лучшему, которые должны автоматически возникать из-за появления гиг-контрактов, от нас тщательно скрывают. Ведь согласно принятому закону, резидент Дія City:

• не имеет права уволить гиг-контракторку, если она находится в отпуске по беременности и родам (но не до достижения ребенком 3-летнего возраста, как в случае наемного работника),
• обеспечивает гиг-специалистов социальным страхованием в связи с временной нетрудоспособностью — то есть правом на больничный, в соответствии с ЗУ «Об общеобязательном государственном социальном страховании».

Но в то же время:

• вправе расторгнуть контракт с гиг-специалистом, если он потерял трудоспособность более чем на месяц,
• может вводить ненормированное рабочее время для гиг-специалиста (как собственно и происходит на практике с ФЛП сейчас),
• имеет право без каких-либо оснований разорвать гиг-контракт, предупредив специалиста за 30 дней,
• имеет право контролировать выполнение работ гиг-специалистом с помощью средств видеонаблюдения.

Также гиг-специалист несет полную материальную ответственность за повреждение имущества резидента Дія City. В отличие от наемного работника, который несет в таком же случае ответственность только в размере среднемесячной зарплаты.

Как видим, гиг-контракт не так уж и расширяет права гиг-специалиста по сравнению с ФЛП. А по сравнению с наемным работником этот статус выглядит и вовсе не выгодным для человека. А еще создает дополнительные хлопоты.

Представим ситуацию: менеджер компании, где вы работаете, говорит: «Теперь вы все будете на гиг-контрактах — вступаем в Дія City!» А у вас есть ФЛП, который компания больше не будет обслуживать — что с ним теперь делать? Самому нанимать бухгалтера, отправлять отчеты в налоговую … Нет, проще закрыть.

Потратили время на закрытие ФЛП. Через год вам делает предложение компания, которая не является резидентом Действие City, и просит открыть ЧП. Или у вас загрузки в одной компании позволяет взять дополнительные проекты в другой, не являющееся резидентом  Дія City — а вы же только недавно закрыли ФЛП. Теперь открывать его снова?

То есть, предложенная система с гиг-контрактам не только не упрощает, а в определенной степени еще и усложняет жизнь человека из мира IT.

Выгоды гиг-контрактов для компаний-резидентов Дія City

Основное преимущество работы с гиг-контракторами для IT компаний в том, что по отношению к ним можно не придерживаться всех требований, предусмотренных КЗоТ.

Это, действительно, для многих бизнесов важно. Ведь трудовое законодательство нашей страны не просто не отражает реальных потребностей бизнеса и предпринимателей — в нем даже понятия «предпринимательство» нет. Понятно, что требования к социальной защите наемных работников в тоталитарном государстве с командной экономикой значительно отличаются от тех, которые нужны для развития современного высокотехнологичного рынка IT.

Но в это же время налоговая нагрузка на гиг-специалиста выше, чем на наемного работника. В чем тогда смысл заключать гиг-контракты?

Миграционные вопросы

Для IT компаний, которые привлекают к работе специалистов из других стран, процесс легализации иностранцев в Украине благодаря их «трудоустройству» по гиг-контракту может стать проще и дешевле, чем существующий.

Раньше иностранцу нужно было получить разрешение на работу, и только потом — вид на жительство. Теперь же гиг-контрактор может получить вид на жительство на 1 год даже без получения разрешения на работу.

Вместе с тем остается возможность для гиг-специалиста воспользоваться общей процедурой легализации — и получить разрешение на работу. Тогда вид на жительство будет действителен в течение 3 лет.

Кажется, нас немного обманули

Когда компания вступает в Дія City, она указывает определенные критерии соответствия. Сначала их проверяют по открытым государственным реестрам. Но через 6 месяцев она должна подать независимое заключение аудитора (а в дальнейшем подавать его ежегодно) о соответствии необходимым для резидентства в Дія City критериям.

Казалось бы, ничего такого. У вас же не просят полный аудит, правда? Но законодательство, регулирующее работу аудиторов в Украине предусматривает, что такой вывод вам могут дать только после проведения полного аудита вашей хозяйственной деятельности!

То есть через полгода после вступления в Дія City компании-резиденты должны будут рассказать государству о себе буквально все: по каким контрактам они работают, как и сколько зарабатывают, кто их клиенты, сколько и на что они тратят и т.д. 

Об этом власти не говорят публично. И даже говорят, что мы такого требовать не будем. Но на самом деле, аудитор просто не сможет дать вам другое заключение — только полный и обо всем-всем.

Я считаю этот момент очень опасным. Ведь мы не знаем, к кому именно попадут наши данные. Кто сможет гарантировать, что после смены власти какой-то условный «департамент К» не начнет вас кошмарить и требовать взятки. Но даже при этой власти — где гарантии, что кто-то из рядовых чиновников не передаст такую ​​откровенную информацию о вас конкурентам или каким-то преступникам?

В цивилизованной стране такой отчет не вызвал бы у меня никаких вопросов. Но в Украине — это будет достаточно опасный шаг для всех, кто на него решится.

Налоги в Дія City

Как уже говорили выше, изменения в налоговый кодекс еще не приняты. Но по состоянию на сейчас известно о таких изменениях в налогообложении для Дія City.

Компании-резиденты Дія City могут выбирать, какой налог платить: 9% на выведенный капитал или 18% налога на прибыль. Причем выбрать систему налогообложения компания сможет сразу, вступая в Дія City — отдельно нести документы в Налоговую не нужно. Это всё, безусловно, плюс.

Налоги же на труд в Дія City будут выглядеть следующим образом:

1. В отношении наемных работников:

• 5% на доходы физических лиц (вместо 18%),
• 1,5% военный сбор,
• минимальный ЕСВ — по состоянию на июль 2021 это 1320 грн. (Вместо 22% на всю сумму заработной платы и других выплат).

2. Относительно гиг-специалистов:

• 5% на доходы физических лиц,
• 1,5% военный сбор,
• 22% ЕСВ со всей суммы вознаграждения (но не может быть меньше минимального и больше максимального размеров ЕСВ).

То есть, если наемный работник резидента Дія City имеет зарплату 100k грн, то налоговые расходы компании на него составят:

7 820 грн (5% НДФЛ + 1,5% военный сбор + минимальный ЕСВ).

Если же гиг-специалист имеет такую ​​же зарплату 100k грн, то налоговые расходы компании на него будут:

26 300 грн (5% НДФЛ + 1,5% военный сбор + 22% ЕСВ с 15 минималок — то есть с 90 000 грн) — расчет осуществлен согласно официальному тексту Закона.

И снова у меня нет ответа на вопрос, кто и при каких условиях из IT компаний захочет вместо наемного работника сотрудничать с гиг-специалистом? Кто в здравом уме захочет платить значительно больше налогов за гига, если можно сделать его просто своим сотрудником?

Дія City — добровольно или принудительно

Представители власти постоянно подчеркивают, что Дія City — это добровольная альтернатива, а не замена существующих условий.

Но мало кто сейчас верит, что государство никоим образом (как обещают) не будет принуждать вступать в Дія City.

Ведь еще до Дія City представители «Слуг народа» зарегистрировали законопроект, который детализирует признаки скрытых трудовых отношений. Из-за этого внутри IT сообщества возникло некоторое напряжение. Может, это для тех, кто не захочет вступать, подготовили такой закон? И хотя глава фракции “Слуг” публично обещал представителям отрасли его отозвать больше месяца назад, это до сих пор не произошло.

Кроме этого, все, кто внимательно читал законопроект о скрытых трудовых отношениях заметили, что работа по гиг-контракту (как она описана в Законе о Дія City) содержит такие признаки по трем пунктам! Как это вообще возможно? Оба законопроекты разрабатывали во фракции «Слуг народа», кстати.

Так стоит вступать в Дія City или нет?

Смотря кто спрашивает.

Дія City для крупных IT компаний

Если говорить о крупных IT компаниях (более 1000 сотрудников), то многие из них могут использовать эту возможность для себя. Ведь чтобы ни говорили о схеме с ФЛП (легальная, не нарушает закон) — она ​​все равно будет серой. За ней становится все сложнее прятаться крупным игрокам рынка.

В то же время, если они сейчас всех ФЛП сделают наемными работниками, у них катастрофически упадут прибыли. Налоговая нагрузка вырастет с 5% до 42%, а расходы на оплату работ в IT — это примерно 80% всего бюджета компании.

Сложно говорить про слона, что это просто толпа серых кроликов. Поэтому сейчас крупные IT компании живут под постоянным давлением возможных проверок и штрафов от Налоговой и Гоструда. Им давно хочется определенности и спокойствия. И Дія City может им дать это.

Дія City для среднего и малого IT бизнеса

А вот тем, кто имеет средний или малый IT бизнес (менее 1000 человек, привлеченных к деятельности компании), есть о чем беспокоиться. Остается высоким риск, что в Дія City будут «загонять».

Переход для таких компаний будет означать увеличение налоговой нагрузки, которое они вряд ли «вытянут». И никаких преимуществ.

Но если Дія City, действительно, будет добровольным, у них остаются возможности для маневра — работать, как сейчас (ФЛП, неоформленные сотрудники, фриланс и т.д). Или более безопасный и выгодный вариант — создать коворкинг.

При такой организации совместного бизнеса (один человек создает коворкинг, другие снимают у него рабочие места как ФЛП):

• Гоструда не предъявят вам претензии в скрытых трудовых отношениях,
• Налоговая не сможет вас обвинить в уклонении от налогов.

И хотя для переструктурирования бизнеса в форму коворкинга понадобятся определенные ресурсы, это сейчас, однозначно, наиболее выгодный вариант для среднего и малого IT бизнеса в Украине. Он позволит спокойно работать дальше без увеличения налоговой нагрузки и без давления со стороны многочисленных проверяющих.

Дія City и государство

Если оценивать Дія City как попытку государства по-настоящему честно урегулировать отношения с IT сообществом, построить взаимовыгодные и прозрачные отношения — это, наверное, хорошо. Но многие к этому мнению относится скептически. И для этого, сами видите, есть причины.

Нужна консультация юриста, чтобы взвесить все риски нового режима именно для вашей компании — обращайтесь к нас по этой ссылке.