Как оформить опционы для сотрудников?

Опубликовано на сайте mind.ua

Чаще всего с этим обращаются иностранные компании, открывающие R&D офисы в Украине. Сразу с вопросами о структурировании они говорят и, что хотят дать опционы своим сотрудникам, чтобы привлечь и удержать лучших специалистов. 

Среди украинских IT предпринимателей это пока не очень распространенная практика, в том числе из-за несовершенства украинского законодательства. В то же время они могут воспользоваться системой так называемых фантомных опционов, что иногда выгоднее и для сотрудников, и для компании.

Давайте разберемся в вопросе опционов и в каком виде их выгоднее применять компаниям, имеющим сотрудников в Украине.

Что такое опционы и как это работает?

Опционы — это договор между компанией и ее сотрудником, который предполагает, что сотрудник сможет выкупить определенное количество акций компании по закрепленной в настоящем договоре цене, если выполнит определенные условия. Эти условия обычно предполагают достижение определенных KPI и конкретный срок работы на компанию (чаще всего от 3-х лет и более). Если коротко, то опцион — это зарезервированное право на выкуп акций компании по оговоренной заранее цене, ожидаемо — ниже, чем будет в будущем.

Выгода для компании в том, что для сотрудники с опционами мотивированы:

а) эффективнее работать и развивать компанию;

б) не уходить из компании в течение определенного времени.

Также, если компания хочет привлечь к работе высокооплачиваемых специалистов, но у нее нет денег оплачивать их участие в проекте, она может предложить им опционы, по сути, долю в компании. Но это имеет смысл в основном для стартапов, которые могут реально взлететь.  

В чем выгода для сотрудника? Условно, если сейчас стоимость одной акции 100$, то через 5 лет она может стоить 10000$. По опциону сотрудник сможет выкупить их через 5 лет по цене 100$ за акцию, а продать уже по рыночной — получив таким образом большуюий доход.

При этом опционы обычно вестятся. То есть, отработав 1 год, человек получает право условно на 30% опциона, через 2 года – на 60% и так далее. 

То есть, это этакая сделка win-win. Компания говорит работникам: вы классные специалисты, оставайтесь с нами. Мы вам выдадим опционы. Со временем акции компании становятся дороже. Если мы все вместе хорошо поработаем, то компания будет быстрее развиваться. А значит, ее акции будут стоить гораздо больше, чем сейчас. Вы можете их продать и на этом хорошо заработать.

Что не так с опционами в Украине

Большинство украинских IT компаний, не структурированных в виде ФЛП, имеют форму ООО, а не ОАО. То есть, акций они чаще всего не выпускают, и предложить классические опционы своим работникам не могут. Кроме того, законодательство по опционам в нашей стране далеко несовершенно и неполное. Есть какие-то его зародыши, но и это не работает.

Именно поэтому если речь в Украине идет об опционах, это всегда связано с иностранными компаниями. Бизнес из другой страны с офисом в нашей. Или украинская компания, структурированная за границей.

А теперь представим ситуацию: украинский IT специалист навестил какую-то часть акций в условно американской компании и решил ими воспользоваться. У него сразу возникает уйма вопросов. Как их выкупить, ведь корпоративное законодательство в разных странах разное? Какие налоги после этого придется заплатить в США? Куда и как их платить?

Предположим, компания помогла – выкупил. А как их теперь продать, где искать покупателей? Это ведь не мешок картошки – придется нанять брокера или другого посредника и платить ему. А еще важно понять, возникает ли налогообложение при продаже акций в этой стране? Если да, то в каком размере? Как правильно подать право на уплату налогов? И как вообще можно вывести средства, вырученные от продажи акций, в Украину? С нашей банковской системой это совсем не очевидно.

Другими словами, опционы для украинца на сегодняшний день – это всегда дополнительные расходы на администрирование процесса покупки/продажи акций и на налогообложение, как минимум, в двух странах (резидентства компании и своего).

Неопределенность и потенциальные проблемы в вопросе владения классическими опционами сильно уменьшают желание украинских IT специалистов получать их. А значит, опционы как мотив к стабильному и упорному труду на вашу компанию несколько размываются.

Именно поэтому компаниям, которые обращаются к Tretten Lawyers с вопросом «Как выдать опционы сотрудникам?», мы рекомендуем воспользоваться инструментом фантомные опционы. Подробнее об этом дальше.

Чем фантомные опционы лучше в наших реалиях

Если в случае классических опционов работник выкупает акции, то с фантомными нет. Фантомные опционы – это, скорее, система бонусов, имеющая в своей основе принципы расчетов, похожие на опционы.

Кстати, этот вариант мотивации работников целесообразнее и для тех фаундеров в IT, которые опасаются размывания долей бизнеса или вмешательства миноритарных собственников в управление компанией.

Итак, фантомные опционы — это договор между компанией и ее работником о том, что через определенное время работы на компанию и при достижении конкретных KPI, он получает бонус или в виде оговоренной суммы, или в эквиваленте процента стоимости компании на момент выдачи бонуса (фантомного опциона) .

• Если мы выбираем вариант с жесткой суммой, то она, разумеется, должна быть весомой, значимой для работника. Только так он (фантомный опцион) сможет выполнять свою задачу удерживать человека на данном рабочем месте и мотивировать максимально качественно выполнять свои задачи.

• Если же выбираем перспективное определение суммы в будущем, то это может быть любой избранный вами способ. Чаще всего компании останавливаются на какой-либо доле от 1% стоимости компании на момент расчетов или на определенную дату.

То есть вы говорите работнику следующее. Мы планируем расти и развиваться, и ты важная составляющая этих процессов. Для того чтобы все получилось, нужно, чтобы ты ответственно выполнял свою работу и остался в команде надолго. Сейчас наша компания стоит 2 млрд. долларов. В будущем эта сумма может вырасти в десятки раз. Оставайся с нами на 3 года, выполни определенные условия — и получишь 1/10 от 1% стоимости компании, какой она будет на тот момент.

Справедливо и уместнее зафиксировать в договоре с работником, каким именно образом вы будете рассчитывать стоимость компании. Обычно это довольно субъективная цифра. Кто-то готов купить конкретный стартап за 10 млн долларов, а кто и копейки за него не даст. А его EBITDA сейчас может равняться 1 млн долларов, например. И как определить объективную стоимость бизнеса?

Именно поэтому способ оценки компании, от которого будем считать размер бонуса сотрудникам, следует зафиксировать в договоре о фантомных опционах. Это, как минимум, защитит вас от обид и конфликтов в вопросах выплат по опционам (пусть и фантомным).

Нужно оформить бонусы (опционы)? — Обращайтесь к нам по этой ссылке.

Как же выдать работникам фантомные опционы?

Чтобы мотивировать работников с помощью фантомных опционов, компании следует продумать условия их расчета и выплаты. А потом зафиксировать это в договоре.

В таком договоре обязательно надо зафиксировать:

• что конкретно собой представляет фантомный опцион (твердая сумма или способ, которым выплата по опциону будет исчисляться),
• если опцион – это процент или доля процента от стоимости компании – способ определения стоимости бизнеса,
• какие условия специалист должен выполнить, чтобы получить выплаты по фантомному опциону,
• правила вестинга опционов, если они предусмотрены,
• даты, способы и механизмы выплат по фантомным опционам.

Далее мы обсуждаем с работниками условия, на которых предлагаем фантомные опционы. И в случае согласования всех положений – заключаете договор о фантомных опционах с сотрудниками. Всё – вы выдали опционы работникам.

Консультацію юриста Tretten Lawyers можно получить по этой ссылке. 

В результате этой сделки, в отличие от классических опционов, ваш специалист получает деньги. То есть ему не придется покупать и продавать акции, чтобы получить доход. Также с фантомными опционами человек избегает расходов по налоговому консалтингу в двух юрисдикциях, дополнительного декларирования и проблем, связанных с этим процессом в другой стране (резидентства компании). Ведь, как как уже говорили выше, фантомные опционы по своей сути — это система бонусов, которая включает в себя элементы такого финансового инструмента как опционы.