Як оформити опціони для співробітників?

Опубліковано на сайті mind.ua

Найчастіше з цим звертаються іноземні компанії, які відкривають R&D офіси в Україні. Одразу із питаннями про структурування вони говорять і, що хочуть дати опціони своїм працівникам — аби залучити і утримати кращих спеціалістів. 

Серед українських IT підприємців це наразі не дуже поширена практика, в тому числі через недосконалість українського законодавства. В той же час, вони можуть скористатися системою так званих фантомних опціонів, що інколи вигідніше і для працівників, і для компанії.

Давайте розберемося в питанні опціонів, та в якому вигляді їх доцільніше застосовувати компаніям, що мають співробітників в Україні.

Що таке опціони та як це працює

Опціони — це договір між компанією і її працівником, який передбачає, що працівник зможе викупити визначену кількість акцій компанії за закріпленою в даному договорі ціною, якщо виконає певні умови. Ці умови зазвичай передбачають досягнення певних KPI і конкретний термін роботи на компанію (найчастіше від 3-х років і більше). Якщо коротко, то опціон — це зарезервоване право на викуп акцій компанії за закріпленою договором ціною, очікувано — нижчою, ніж буде в майбутньому.

Вигода для компанії в тому, що працівники з опціонами мають стимул:

а) ефективніше працювати і розвивати компанію,

б) не залишати компанію протягом визначеного часу.

Також якщо компанія хоче залучити до роботи високооплачуваних фахівців, але не має достатніх коштів оплачувати їхню участь в проєкті, вона може запропонувати їм опціони, по суті — долю в компанії. Але це має сенс в основному для стартапів, які можуть реально “злетіти”.  

В чому вигода для працівника? Умовно якщо зараз вартість однієї акції 100$, то через 5 років вона може коштувати 10 000$. За опціоном працівник зможе викупити їх через 5 років по ціні 100$ за акцію, а продати вже по ринковій — отримавши таким чином чималий прибуток.

При цьому опціони зазвичай вестяться. Тобто, відпрацювавши 1 рік, людина отримує право умовно на 30% опціону, через 2 роки — на 60% і так далі. 

Тобто, це така собі угода win-win. Компанія говорить працівникам: ви класні фахівці, залишайтеся з нами. Ми вам видамо опціони. З часом акції компанії стають дорожчими. Якщо ми всі разом добре попрацюємо, то й компанія швидше розвиватиметься. А значить, її акції будуть коштувати набагато більше, ніж зараз. Ви зможете їх продати і добре на цьому заробити.

Що не так з опціонами в Україні

Більшість українських IT компаній, які не структуровані у вигляді ФОПів, мають форму ТОВ, а не ВАТ. Тобто акцій вони найчастіше не випускають, і запропонувати класичні опціони своїм працівникам не можуть. Окрім того, законодавство щодо опціонів в нашій країні далеко не досконале і неповне. Є якісь його зародки, але й те не працює.

Саме тому, якщо мова в Україні йде про опціони, це завжди пов’язано з іноземними компаніями. Бізнес з іншої країни, який має офіс в нашій. Або ж українська компанія структурована за кордоном.

А тепер уявімо ситуацію: український IT фахівець навестив якусь частину акцій в умовно американській компанії і вирішив ними скористатися. В нього одразу виникає купа запитань. Як їх викупити — адже корпоративне законодавство в різних країнах різне. Які податки після цього доведеться сплатити в США? Куди і як їх сплачувати?

Припустимо, компанія допомогла — викупив. А як їх тепер продати, де шукати покупців? Це ж не мішок картоплі — доведеться найняти брокера чи іншого посередника і платити йому. А ще важливо зрозуміти, чи виникає оподаткування в разі продажу акцій в цій країні? Якщо так, то в якому розмірі? Як правильно подати декларацію про сплату податків? І як взагалі можна вивести кошти, отримані від продажу акцій, в Україну? З нашою банківською системою це зовсім не очевидно.

Іншими словами, опціони для українця на сьогоднішній день — це завжди додаткові витрати на адміністрування процесу купівлі/продажу акцій і на оподаткування, як мінімум, в двох країнах (резидентства компанії і власного).

Невизначеність і потенційні проблеми у питанні володіння класичними опціонами сильно зменшують бажання українських IT фахівців їх отримувати. А значить, опціони як мотив до стабільної і наполегливої праці на вашу компанію дещо розмивається.

Саме тому компаніям, які звертаються до Tretten Lawyers з питанням “Як видати опціони працівникам?”, ми радимо скористатися інструментом фантомні опціони. Докладніше про це далі. 

Чим фантомні опціони кращі в наших реаліях

Якщо у випадку класичних опціонів працівник викуповує акції, то з фантомними — ні. Фантомні опціони — це, скоріше, система бонусів, яка має в своїй основі принципи розрахунку, схожі на опціони.

До речі, цей варіант мотивації працівників є більш доцільним і для тих фаундерів з IT, які остерігаються розмивання долей бізнесу або втручання міноритарних власників в управління компанією.

Отже, фантомні опціони — це договір між компанією та її працівником про те, що через певний час роботи на компанію і за досягнення конкретних KPI він отримує бонус або у вигляді затвердженої суми, або у еквіваленті відсотку вартості компанії на момент видачі бонусу (фантомного опціону).

• Якщо ми обираємо варіант з твердою сумою, то вона, зрозуміло, має бути вагомою, значимою для працівника. Тільки так вона зможе виконувати свою задачу утримувати людину на даному робочому місці і мотивувати її до максимально якісного виконання своїх завдань.

• Якщо ж обираємо перспективне визначення суми в майбутньому, то це може бути будь-який, обраний вами, спосіб. Найчастіше компанії зупиняються на якійсь частці від 1% вартості компанії на момент розрахунків або на визначену дату.

Тобто, ви говорите працівникові наступне. Ми плануємо рости і розвиватися, і ти — важлива складова цих процесів. Для того, щоб все вийшло, потрібно, аби ти відповідально виконував свою роботу і залишився в команді надовго. Зараз наша компанія коштує 2 млрд доларів. В майбутньому ця сума може вирости в десятки раз. Лишайся з нами на 3 роки, виконай певні умови — і отримаєш 1/10 від 1% вартості компанії, якою вона буде на той момент.

Справедливо і доречніше зафіксувати в договорі з працівником, яким саме чином ви будет вираховувати вартість компанії. Адже це зазвичай досить суб’єктивна цифра. Хтось готовий купити конкретний стартап за 10 млн доларів, а хтось — і копійки за нього не дасть. А його EBITDA зараз може дорівнювати 1 млн доларів, наприклад. І як тут визначити об’єктивну вартість бізнесу?

Саме тому спосіб оцінки компанії, від якого будемо рахувати розмір бонусу працівникам, варто зафіксувати в договорі про фантомні опціони. Це, як мінімум, захистить вас від образ і конфліктів в питаннях виплат по опціонам (хай і фантомним).

Потрібно оформити бонуси (опціони)? – Звертайтеся до нас за посиланням.

То як же видати працівникам фантомні опціони?

Щоб мотивувати працівників за допомогою фантомних опціонів, компанії варто продумати умови їх розрахунку і виплати. А потім зафіксувати їх в договорі.

В такому договорі обов’язково повинні фіксуватися:

• що конкретно собою представляє фантомний опціон (тверда сума або спосіб, яким виплата по опціону буде обраховуватися),
• якщо опціон — це відсоток чи частка відсотка від вартості компанії — спосіб визначення вартості бізнесу,
• які умови фахівець повинен виконати, щоб отримати виплати по фантомному опціону,
• правила вестингу опціонів, якщо такі передбачено,
• дати, способи і механізми виплат по фантомним опціонам.

Далі ми обговорюємо з працівниками умови, на яких пропонуємо їм фантомні опціони. І в разі узгодження всіх положень — укладаєте договір про фантомні опціони з працівниками. Все — ви видали опціони працівникам. 

Консультацію юриста Tretten Lawyers можна отримати за посиланням.

В результаті цієї угоди, на відміну від класичних опціонів, ваш фахівець отримує гроші. Тобто йому не доведеться купувати і продавати акції, аби отримати дохід. Також з фантомними опціонами людина уникає витрат на податковий консалтинг в двох юрисдикціях, додаткового декларування і проблем, пов’язаних з цим процесом в іншій країні (резидентства компанії). Адже, як вже мова йшла вище, фантомні опціони за своєю суттю — це система бонусів, яка має в собі елементи такого фінансового інструменту як опціони.