Кого из IT в 2022 году могут признать постоянным представительством иностранной компании в Украине

Материал опубликован на сайте ain.ua

Налоговое законодательство сейчас активно меняется. Это связано и с присоединением Украины к плану BEPS, и конечно, с желанием государства собирать больше налогов. Во многих случаях именно IT индустрия является одной из мишеней подобных нововведений. 

Среди них и ЗУ 466-IX, который расширяет и детализирует признаки, по которым бизнес могут признать постоянным представительством нерезидента (иностранной компании) в Украине. Признать и обложить новыми налогами, конечно. В зоне риска практически все компании, имеющие в своей структуре иностранную составляющую. При каких условиях бизнес могут признать постоянным представительством, и как уменьшить риски этого — разбираем дальше.

Почему иностранные компании должны платить налоги в Украине?

Налоговый кодекс говорит, что «постоянное представительство — это постоянное место деятельности, через которое полностью или частично проводится хозяйственная деятельность нерезидента в Украине, в частности: место управления, филиал, офис, фабрика, мастерская…» и другие. Вышеупомянутым законом добавили, что постоянным представительством, помимо прочих, считаются:

• сервисное постоянное представительство (оказание услуг, консультаций украинскими сотрудниками),
• агентское постоянное представительство (когда договоры от имени иностранной компании заключаются украинскими сотрудниками).

Из этого следует, что теперь любой бизнес, имеющий в структуре хотя бы одну иностранную компанию, может быть признан постоянным представительством с обязанностью платить налог на прибыль.

Например, вы зарегистрировали компанию в Эстонии. Там платите налог на выведенный капитал. Есть клиенты в Украине, других странах — все они контрактуются на эстонскую компанию. При этом фаундер, СЕО, финдиректор, бухгалтеры, сейлы, разработчики — все находятся в Украине. Прибыль остается в эстонской компании, а в Украину приходит только себестоимость. Согласитесь, все выглядит так, будто эстонской компанией руководит кто-то из Украины. 

Такая IT компания сегодня очень рискует, что к ним придут из Налоговой и скажут: «считаем ваш бизнес постоянным представительством нерезидента в Украине, ставим на налоговый учет». До этого инспекторы уже изучат вашу документацию, будут знать, как вы работаете, сколько денег зарабатываете, куда и как их тратите и т.д.

По мнению налоговиков, если иностранная компания генерирует и получает доход в Украине — должна и налоги платить в Украине. 

Раньше на практике это в большинстве случаев касалось компаний традиционных отраслей, где есть физические активы. А как подступиться к IT бизнесу, который часто является чем-то виртуальным — у налоговиков не было алгоритмов.

В то же время очень многие украинские IT компании, не имея единого централизованного налогоплательщика (структура из ФЛП и иностранных составляющих), публично ведут себя как компании. Имеют сайт, на рынке труда позиционируют себя как компания, используют единый офис, ведут деятельность как компания, в конце концов и т.д. Всё это хозяйство теперь с большой долей вероятности может быть признано постоянным представительством.

По инсайдерской информации, сегодня у налоговиков уже есть алгоритмы для признания именно IT-бизнесов постоянными представительствами, и скоро они начнут их применять.

Признали постоянным представительством – какие последствия?

В Налоговом кодексе Украины появились нормы, позволяющие признавать иностранные компании налоговыми резидентами. Соответственно такие компании должны будут платить налог на прибыль в Украине.

Государство предлагает владельцам иностранных компаний, у которых есть активности в нашей стране, два варианта:

1. самостоятельно признать себя налоговым резидентом Украины,
2. встать на учет в Налоговой как нерезидент Украины.

Из приятного – компанию со статусом налогоплательщика в Украине не признают КИКом (контролируемой иностранной компанией). 

Из неприятного:

• если ваш бизнес признают постоянным представительством нерезидента, на иностранную компанию наложат санкцию в 100 000 гривен — за начало деятельности без регистрации постоянного представительства в Украине,
• вам придется платить налог на прибыль,
• вам насчитают налоговый долг за все время, в которое, по мнению налоговой, вы вели деятельность и получали доход как постоянное представительство иностранной компании в Украине.

Как Налоговая рассчитает долг постоянного представительства?

Установить точную сумму дохода нерезидента достаточно сложно. Поэтому налоговики берут доход бизнеса, который якобы является постоянным представительством, и применяют коэффициент 0,7 для определения суммы его расходов. Остаток после вычета расходов признается прибылью. Он и облагается налогом по ставке 15%.

К примеру, в Украину на все постоянное представительство в месяц зашло 100 тысяч долларов.

100*0,7 = 70 тысяч – признаются расходами

100 – 70 = 30 тысяч – признаются доходом

15% от 30 тысяч = 4,5 тысячи – налоги постоянного представительства за месяц.

Если вас признают постоянным представительством, придется уплатить все, насчитанные налоговиками, суммы. Также можно попытаться оспорить это решение в суде. В этом случае победа будет в значительной степени зависеть от того, насколько ваш бизнес похож или не похож на постоянное представительство по основным признакам, согласно украинскому законодательству.

Что увеличивает риск признания постоянным представительством

Важно понимать, что времена, когда иностранная составляющая в структуре бизнеса позволяла оптимизировать налогообложение и уменьшала интерес со стороны контролирующих органов — подходят к концу. Это не просто желание нашего государства собирать больше налогов, а часть мирового тренда. То есть надеяться на то, что как-то пропетляем, а там, может, и перемены откатятся назад — не стоит. Лучше знать, где ваши уязвимые места, и по возможности готовиться к жизни в новых условиях или к обороне.

Уже упоминавшийся ЗУ № 466-IX вводит в украинское правовое поле такое понятие как «место эффективного управления» бизнесом. Если для вашей иностранной компании является таким местом Украина, то этот бизнес вполне может быть признана постоянным представительством. С этого и начнем наш перечень.

Рисковые места в работе бизнеса

• Место эффективного управления бизнесом находится в Украине. Это такая организация работы, когда компания зарегистрирована за границей, а весь персонал и оперативная часть находятся в нашей стране. 

Об этом для налоговиков может свидетельствовать, если преимущественно из Украины происходит:

• принятие управленческих решений,
• управление банковскими счетами,
• ведение бухгалтерского и/или управленческого учета иностранной компании,
• управление персоналом.

По сути, если фактическое управление деятельностью иностранной компании происходит из Украины (независимо от официальных полномочий управляющего), то компания с большой долей вероятности будет признана постоянным представительством со всеми вытекающими из этого последствиями.

Нужен совет IT юриста? — Пишите нам по этой ссылке.

• У СЕО или кого-то другого в Украине есть доверенность иностранной компании подписывать договоры от ее имени. Что вы точно можете сделать, чтобы снизить этот риск, не говорите об этом публично. Потому что налоговики активно используют в качестве источников информации наши сайты, социальные сети, профессиональные чаты, СМИ и другие.

• Получение обязательных для выполнения указаний и поручений от иностранной компании. Подтверждением этого могут стать как внутренние документы компании, так и переписка по электронной почте, например. Более защищенным в этом отношении является электронный документооборот.

• За офис, в котором вы работаете, платит компания-нерезидент. Так до сих пор делают многие украинские IT бизнесы. Это может показаться выгодным или более безопасным. Но на сегодняшний день так точно делать не стоит, а если уже сделано, лучше сменить плательщика на украинского.

• Офис забрендирован или иным образом связан с компанией-нерезидентом. Например, ваша эстонская компания называется «Розовые щечки», и на входе в ваш офис в Украине висит табличка с таким же названием — что еще остается подумать налоговым инспекторам? 

Как вариант, если переименование и ребрендинг сейчас не актуальны, структурирование бизнеса в форме коворкинга эту связь может минимизировать.

• Сейлы продают в Украине, а оплату по своим личным контрактам получают от иностранной компании. Немногие об этом задумываются, но для налоговиков это выглядит как «иностранная компания получает доход в Украине и ничего за это не платит». Поэтому такие моменты в вашей деятельности важно отследить и упорядочить.

• Работники (это могут быть и СЕО, и любой из менеджмента, и ваши подрядчики ФЛП) имеют е-мейлы корпоративной почты нерезидента и пользуются ими для связи с клиентами, партнерами или другими связанными лицами нерезидента. Это доказательство причастности, которое будет сложно отрицать. Поэтому вопрос с корпоративными е-мейлами стоит решать уже сейчас — не медлите!

Что делать с иностранными компаниями сегодня?

В первую очередь проверьте, не подпадают ли они под правило КИК. Потому что за 2022 год по ним уже надо будет отчитываться.

Далее следует проверить ваш бизнес на признаки постоянного представительства. Если они весомые и/или их много, принимайте меры, чтобы от них избавиться.

Если избавиться не получается, и вы понимаете, что в случае признания бизнеса постоянным представительством столкнетесь с серьезными потерями — стоит рассмотреть возможность регистрации вашей иностранной компании налоговым резидентом Украины. Или, может быть, вообще закрыть ее. В любом случае, это будет непростое решение. До его принятия следует с вашими финансистами и юристами тщательно взвесить все «за» и «против». Нужен совет IT юриста? — Пишите нам по этой ссылке.